مؤسسة دائرة المعارف فقه الاسلامي
359
المعجم الفقهي لكتب الشيخ الطوسي
إلى أنّها تجب بنفس التلفظ بالظهار ، ولا يعتبر فيها أمر زائد . ذهب إليه مجاهد ، والثوري . وذهبت طائفة إلى أنّها تجب بظهار وعود . ثمّ اختلفوا في العود ما هو ؟ على أربعة مذاهب ، فذهب الشافعي إلى أن العود ، أن يمسكها زوجة بعد الظهار مع قدرته على الطلاق ، فإذا وجد ذلك كان عائدا ، ولزمته الكفّارة . وذهبت طائفة إلى أنّ العود ، هو العزم على الوطء ، ذهب إليه مالك ، وأحمد بن حنبل . وذهبت طائفة إلى أنّ العود هو الوطء ، ذهب إليه الحسن ، وطاووس ، والزهري . وذهبت طائفة إلى أنّ العود هو تكرار لفظ وإعادته . ذهب إليه داود ، وأهل الظاهر . وذهبت طائفة ثالثة إلى أنّ الكفّارة في الظهار لا تستقرّ في الذمّة بحال ، وإنّما يراد استباحة الوطء ، ذهب إليه أبو حنيفة وأصحابه . فيقال للمظاهر عند إرادة الوطء : إذا أردت أن يحلّ لك الوطء فكفّر ، وإن لم ترد استباحة الوطء فلا تكفّر ، كما يقال لمن أراد أن يصلّي صلاة تطوع : إن أردت أن تستبيح الصلاة فتطهر ، وإن لم ترد استباحتها لم تلزمك الطهارة . وقال الطحاوي : مذهب أبي حنيفة : أن الكفّارة في الظهار تراد لاستباحة الوطء ، ولا يستقرّ وجوبها في الذمّة ، فإن وطئ المظاهر قبل التكفير فقد وطئ وطأ محرّما ، ولا يلزمه التكفير ، بل يقال له عند إرادة الوطء الثاني والثالث : إن أردت أن يحلّ لك الوطء فكفّر ، وعلى هذا أبدا . خ 4 / 535 - 538 وأشار إليه في المبسوط ( 5 / 146 ، 154 ) . 2 - انحلال الظهار وسقوط الكفّارة : أ - انحلال الظهار بالطلاق : إذا ظاهر منها ثمّ طلّقها عقيب الظهار لم تلزمه الكفّارة ، بلا خلاف سواء كان الطلاق رجعيا أو بائنا ، إلّا عند من قال : إنّ الكفّارة تجب بنفس التلفّظ به ، وإنّما قلنا ذلك لأنّها تجب بالظّهار والعود ، وقد بيّنا ماهية العود . ( انظر المسألة السابقة ) . م 5 / 155 أ / 1 - انحلال الظهار بالطلاق الرجعي : إذا ظاهر من امرأته ، ثمّ طلّقها طلقة رجعية ، حكم بصحّة الظهار ، وسقطت عنه كفّارة الظهار ، فإن راجعها عادت الزوجية ووجب الكفّارة . وللشافعي فيه قولان ، إذا قال الرجعة تكون عودا ، فإذا راجعها ثمّ اتبع الرجعة طلاقا لزمته كفّارة ، وإذا قال لا يكون عودا ، فانّه إذا طلّقها عقيب الرجعة لم تلزمه الكفّارة حتى يمضي بعد الرجعة زمان يمكنه فيه الطلاق . خ 4 / 526 - 527 ونحوه في النهاية ( 526 ) . ونحوه في المبسوط ، وأضاف : وهل تكون الرجعة بنفسها عودا أو لا ؟ قيل : فيه قولان عندنا : لا يكون عودا حتى يعزم على الوطء ، وقال بعضهم : يصير بنفس الرجعة عائدا ، وقال بعضهم : حتى يمضي زمان يمكن أن يطلّق فيه فلا يطلّق . فمن قال يصير عائدا ، فالكفّارة قد وجبت عليه ، فإن طلّقها أو ماتت عقيب الرجعة لم